İstirdat Davası Kararına Karşı İstinaf Dilekçesi

İZMİR BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ İLGİLİ HUKUK DAİRESİNE Gönderilmek Üzere ..... MAHKEMESİNE DOSYA NO : ...../..... E. - ...../..... K. İSTİNAF EDEN : .................. VEKİLİ : .................. KARŞI TARAF : .................. KONU : İstirdat davasında verilen ... tarihli kararın kaldırılması istemiyle istinaf başvurumuzdur. AÇIKLAMALAR : 1. İlk derece mahkemesi, ..... İcra Müdürlüğünün ...../..... E. sayılı dosyasında ödenen ..... TL'nin istirdadına ilişkin davayı kabul / reddetmiştir. Karar, ödemenin hukuki niteliği ve takip dosyasındaki tahsilat süreci gereği gibi incelenmeden verilmiştir. 2. İstirdat isteminde yalnız ödeme yapılmış olması yeterli değildir. Ödemenin cebri icra tehdidi altında gerçekleşmesi ve ödeme konusu borcun gerçekte mevcut olmaması gerekir. İlk derece mahkemesi bu iki unsuru ayrı ayrı değerlendirmemiştir. 3. Dosyada bulunan ... tarihli sözleşme, banka dekontları ve takip kayıtları borcun varlığı / yokluğu bakımından belirleyici niteliktedir. Buna rağmen karar gerekçesinde söz konusu belgelerin neden kabul veya reddedildiği açıklanmamıştır. 4. Ödeme tarihi ile davanın açılış tarihi arasındaki süre, İİK m. 72'de istirdat davası için öngörülen özel süre yönünden ayrıca incelenmelidir. Süre başlangıcı belirlenirken icra dosyasındaki gerçek ödeme ve tahsilat kayıtları esas alınmalıdır. 5. Ayrıca davanın temel ilişkisinin ticari veya adi nitelikte olması görev, dava şartı ve delillerin değerlendirilmesi bakımından sonuç doğurabilir. İlk derece kararındaki eksik hukuki nitelendirme hükmün denetlenmesini güçleştirmektedir. HUKUKİ NEDENLER : HMK m. 341 ve devamı, İİK m. 72, TBK ve ilgili mevzuat. HUKUKİ DELİLLER : İlk derece dosyası, icra dosyası, banka ve ödeme kayıtları, sözleşme ve senetler, bilirkişi raporları ve sair yasal deliller. SONUÇ VE İSTEM : İstinaf başvurumuzun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına ve dosyanın kapsamına göre yeniden karar verilmesine / eksik incelemelerin tamamlanmasına karar verilmesini saygıyla arz ve talep ederiz. Tarih İstinaf Eden Vekili İmza