Elatmanın Önlenmesi Kararına Karşı İstinaf Dilekçesi

İZMİR BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ İLGİLİ HUKUK DAİRESİNE Gönderilmek Üzere ..... ASLİYE HUKUK MAHKEMESİNE DOSYA NO : ..... E. / ..... K. İSTİNAF EDEN : .................. VEKİLİ : .................. KARŞI TARAF : .................. KONU : ..... tarihli elatmanın önlenmesi davasına ilişkin kararın kaldırılması talebiyle istinaf başvurumuzdur. AÇIKLAMALAR : 1. İlk derece mahkemesi, dava konusu İzmir ili ..... ilçesi ..... mahallesi ..... ada ..... parsel sayılı taşınmaza ilişkin elatmanın önlenmesi istemi hakkında ..... yönünde hüküm kurmuştur. Karar, müdahalenin hukuki niteliği ve fiili kapsamı yönünden dosya delilleriyle bağdaşmamaktadır. 2. Uyuşmazlıkta öncelikle tarafların ayni veya şahsi haklarının ve fiili kullanımın dayanağının belirlenmesi gerekir. Dosyada bulunan tapu kaydı / kira veya kullanım sözleşmesi / paydaşlık ilişkisi / izin ve yazışmalar gereği gibi değerlendirilmeden kullanımın haksız olduğu veya olmadığı sonucuna varılmıştır. 3. Elatmanın yeri, kapsamı ve devam edip etmediği teknik bir inceleme gerektirdiği halde keşif yapılmadan / yetersiz bilirkişi raporuyla karar verilmiştir. Mevcut rapor, kadastro sınırlarını ve fiili kullanım alanlarını denetime elverişli biçimde göstermemektedir. 4. Taraflar paydaş ise fiili veya harici taksim ve yerleşmiş kullanım düzeni; uyuşmazlık komşuluk hukukundan kaynaklanıyorsa müdahalenin olağan hoşgörü sınırlarını aşıp aşmadığı ayrıca incelenmelidir. İlk derece kararı uyuşmazlığın somut hukuki sebebine özgü bu değerlendirmeyi içermemektedir. 5. Hüküm fıkrası da müdahalenin hangi bölüm bakımından ve ne şekilde önleneceğini açık, infaz edilebilir ve tereddütsüz göstermelidir. Dosyadaki teknik verilerle sınırları belirlenmeyen genel nitelikte bir hüküm infazda yeni uyuşmazlık doğuracaktır. İSTİNAF NEDENLERİ : Eksik inceleme, delillerin hatalı değerlendirilmesi, keşif ve bilirkişi incelemesinin yetersizliği, uyuşmazlığın hukuki niteliğinin yanlış belirlenmesi ve hükmün infaza elverişsizliği. HUKUKİ NEDENLER : HMK m. 341 ve devamı, TMK ve ilgili mevzuat. DELİLLER : İlk derece dosyası, tapu/kadastro kayıtları, sözleşme ve yazışmalar, fotoğraflar, keşif, bilirkişi raporları, tanık beyanları ve sair yasal deliller. SONUÇ VE İSTEM : Açıklanan nedenlerle; 1. İstinaf başvurumuzun kabulüne, 2. İlk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, 3. Dosyanın eksik incelemeler tamamlanarak yeniden değerlendirilmesine / koşulları varsa Bölge Adliye Mahkemesince esas hakkında yeniden karar verilmesine, 4. Yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine, karar verilmesini saygıyla arz ve talep ederiz. Tarih İstinaf Eden Vekili İmza